Поручение обработки персональных данных
Согласно пункту 2 статьи 3 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных» (далее - ФЗ-152) оператор [персональных данных] – государственный орган, муниципальный орган, юридическое или физическое лицо, самостоятельно или совместно с другими лицами организующие и (или) осуществляющие обработку персональных данных, а также определяющие цели обработки персональных данных, состав персональных данных, подлежащих обработке, действия (операции), совершаемые с персональными данными. Таким образом, оператор имеет возможность организовывать и (или) осуществлять обработку персональных данных как самостоятельно, так и совместно с другими лицами1). В последнем случае оператору надлежит руководствоваться частям 3, 4 и 5 статьи 6 ФЗ-152 (в редакции Федерального закона от 25 июля 2011 г. № 261-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О персональных данных»), согласно которым:
- оператор персональных данных вправе поручить обработку персональных данных третьему лицу (ЛООПДППО)2) с согласия субъекта персональных данных;
- ЛООПДППО не обязано получать согласие субъекта персональных данных на обработку его персональных данных;
- Ответственность перед субъектом персональных данных за действия ЛООПДППО несет оператор.
Обращает на себя внимание то, что частью 3 статьи 6 ФЗ-152 установлен перечень требований к поручению оператора:
- определение перечня действий (операций) с персональными данными, которые будут совершаться уполномоченным лицом;
- определение цели обработки персональных данных;
- установление обязанности уполномоченного лица соблюдать конфиденциальность персональных данных и обеспечивать безопасность персональных данных при их обработке;
- указание требований к защите обрабатываемых персональных данных в соответствии со статьей 19 ФЗ-152.
В ФЗ-152 и иных нормативных правовых актах не раскрываются требования к форме поручения обработки персональных данных – операторы персональных данных и ЛООПДППО самостоятельно решают вопрос о форме поручения, исходя из общих принципов права и норм гражданского законодательства. Согласно сложившейся практике, поручение обработки персональных данных вносится в текст вновь заключаемых договоров между оператором и ЛООПДППО, либо оформляется в качестве дополнительного соглашения к уже заключенным договорам между оператором и ЛООПДППО. Позиция органов государственной власти, осуществляющих надзор в сфере соблюдения прав субъектов персональных данных, организации обработки и обеспечения безопасности персональных данных, находится в стадии формирования, но, в целом, не противоречит сложившейся практике оформления отношений между операторами и ЛООПДППО.
С момента принятия Федерального закона от 25 июля 2011 г. № 261-ФЗ субъектами, операторами, органами государственной власти и иными заинтересованными лицами было инициировано более 200 судебных разбирательств в сфере персональных данных. Среди указанных разбирательств 5 судебных дел прямо или косвенно затрагивают регулирование отношений между операторами и ЛООПДППО. Представляется целесообразным условно разделить выявленные судебные дела на две категории: первая категория затрагивает вопросы передачи персональных данных в рамках исполнения договоров, заключенных между операторами и ЛООПДППО; вторая категория затрагивает взаимные обязательства и ответственность операторов и ЛООПДППО в рамках поручения обработки персональных данных.
В первой категории находятся следующие дела:
1) Голубева О. И. против прокуратуры (дело № 12-223/2011 от 29 июля 2011 г., апелляция);
2) Бондарчук В. А. против СТСЖ «Волга», ТСЖ «Вишневое», ООО «Лига» (дело № 33-5562 от 19 октября 2011 г., кассация);
3) Кислов Г. Е. против ЗАО «ВТБ 24» (дело № 2-3559/11 от 21 октября 2011 г., первая инстанция).
Во всех судебных решениях была подтверждена позиция о правомочности передачи оператором персональных данных ЛООПДППО без согласия субъекта этих данных, если обработка персональных данных осуществляется в целях исполнения договора, одной из сторон которого является субъект персональных данных3).
Во второй категории находятся следующие дела: 1) Бондарёнок А. В. против ОАО «Мобильные ТелеСистемы» (дело № 2-2275-11/10с от 25 августа 2011 г., первая инстанция).
Между ОАО «МТС» и ООО «Артекс-Связь», ООО «Глобал Телелайн МСК» были заключены договоры поручения (коммерческого представительства), в соответствии с условиями которых ОАО «МТС» поручает, а коммерческий представитель обязуется совершать от имени и за счет ОАО «МТС» действий по поиску потенциальных абонентов, их справочно-информационному обслуживанию, а также юридические действия по заключению абонентских договоров и внесению изменений и дополнений в действующие абонентские договоры. ООО «Артэкс-Связь», «ГлобалТелеЛайн МСК заключили от имени ОАО «МТС» абонентские договоры с выделением абонентских номеров, в которых в качестве абонента был указан Бондарёнок А. В. Судом было установлено, что Бондарёнок А. В. не заключал указанные абонентские договоры, а персональные данные Бондарёнок А. В. незаконно были переданы в ОАО «МТС», где обрабатывались последним.
Суд пришел к выводу о том, что абонентские договоры являются недействительными по основаниям, предусмотренным ст. 168 ГК РФ, а на ОАО «МТС», как оператора подвижной связи незаконно использовавшего персональные данные Бондарёнка А. В., должна быть возложена ответственность по возмещению ущерба, причиненного им в результате незаконной обработки и персональных данных Бондарёнка А. В.
Суд также отметил, что ответственность по возмещению вреда причиненного лицу по договору, заключенному в рамках коммерческого представительства не может быть возложена на коммерческого представителя, поскольку он является лишь посредником между третьим лицом и доверителем и законом предусмотрена ответственность коммерческого представителя только перед доверителем4).
2) Прокуратура против ООО «РЭУ Бытовик» (дело № 2-3370 от 9 ноября 2011 г., первая инстанция).
Прокурор г. Ленинска-Кузнецкого обратился в суд с исковым заявлением в интересах неопределенного круга лиц – граждан муниципального образования г. Полысаево к ООО «РЭУ Бытовик» о признании незаконным бездействия ООО «РЭУ Бытовик», выразившиеся в не определении в договорах (на ведение лицевых счетов и реестров по оплате; сбору платежей с населения) заключенных с ООО «Расчетно-кассовый центр»: перечня действий (операций) с персональными данными, которые должны будут совершаться, в ходе исполнения договорных обязательств; не установления цели обработки, предоставляемых персональных данных; обязанности ООО «Расчетно-кассовый центр» соблюдать конфиденциальность персональных данных и обеспечивать безопасность персональных данных при их обработке и обязывании ООО «РЭУ Бытовик» определить в договорах заключенных с ООО «Расчетно-кассовый центр» вышеуказанные условия поручения обработки персональных данных.
Суд признал доводы прокурора обоснованными, признал незаконным бездействие незаконным бездействие ООО «РЭУ Бытовик» и обязал ООО «РЭУ Бытовик» определить в договорах заключенных с ООО «Расчетно-кассовый центр» условия поручения обработки персональных данных, указанные в части 3 статьи 6 ФЗ-152.